Abstract
המאמר מבקש למלא פער מחקרי, שכן בעוד שספרות תיאורטית רבה עוסקת בכללי ברירת מחדל (דיספוזיטיביים) ובחובות גילוי, מעט מאוד תשומת לב הוקדשה לעיצובם של כללים קוגנטיים (כופים) בדיני החוזים. המאמר פותח בסיכום הטיעונים המרכזיים בעד ונגד רגולציה קוגנטית ביחסי ספק-לקוח (מנקודות המבט של חופש הרצון, יעילות כלכלית, פטרנליזם ושיקולים חלוקתיים) וסוקר את השימוש הנרחב בה במשפט הישראלי, בין היתר בדיני צרכנות, עבודה, ביטוח ושכירות.עיקר המאמר מוקדש לניתוח שיטתי של עשר בחירות והכרעות הכרוכות בעיצובם של כללים קוגנטיים. בחירות אלו כוללות, בין היתר: קביעת המוסד המתאים ליצירת הכלל (המחוקק, בתי המשפט או רגולטור מנהלי); הבחירה בין ניסוח הנורמה כ"כלל" נוקשה לבין ניסוחה כ"סטנדרט" עמום המותיר שיקול דעת; היקף התחולה של הכלל; דרגת הנוקשות שלו (האם קיימות דרכי מילוט המאפשרות סטייה ממנו) והאם הוא חל באופן דו-צדדי או חד-צדדי (למשל, לטובת הלקוח בלבד). בנוסף, נבחנות אפשרויות להתערבות פוזיטיבית או נגטיבית בניסוח החוזה, וכן ההשלכות החוזיות של בטלות תניה (איזה הסדר יבוא במקומה וכיצד תושפע יתרת החוזה). המאמר, המשלב גם ממצאים ממחקרים אמפיריים, מוכיח כי הבחירה איננה דיכוטומית בין אימוץ או דחייה של כללים קוגנטיים, אלא קיימת קשת רחבה וגמישה מאוד של אפשרויות לעיצובם.
| Original language | Hebrew |
|---|---|
| Title of host publication | ספר ריבלין |
| Editors | אליעזר ריבלין, אהרן ברק, יצחק עמית, אריאל פורת, שרון צנציפר-הלפמן, גיא שני |
| Place of Publication | צפרירים |
| Publisher | נבו |
| Pages | 1041-1102 |
| Number of pages | 62 |
| ISBN (Print) | 9789657832332, 9657832330 |
| State | Published - 2025 |
IHP publications
- IHP publications
Cite this
- APA
- Author
- BIBTEX
- Harvard
- Standard
- RIS
- Vancouver